合同履約保證金作為保證合同實(shí)現(xiàn)的一種財(cái)力擔(dān)保，是屬于履約擔(dān)保的一種，與違約金有著根本的區(qū)別，其在維護(hù)合同的公平公正正義，保護(hù)合同當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)益有著重要的意義。那么合同履約保證金是什么，合同履約保證金比例是什么?

什么是合同履約保證金?

履約保證金是買賣雙方確保履約的一種財(cái)力擔(dān)保。期貨市場(chǎng)的交易者在進(jìn)行交易時(shí)必須存入一定數(shù)額的履約保證金，保證金數(shù)額由提供合約交易的交易所制定，其金額通常為合約總值的5-15%，當(dāng)然，經(jīng)紀(jì)商或委托經(jīng)紀(jì)商還會(huì)自選制定額外保證金，這種額外保證金數(shù)額不會(huì)低于交易所規(guī)定的水平。

另外，保證金水平還受市場(chǎng)交易風(fēng)險(xiǎn)大小所影響，在波動(dòng)較大的市場(chǎng)中通常要付較多的保證金。

同時(shí)，對(duì)套期保值和投機(jī)交易的保證金要也有所不同，一般前者所收保證金相對(duì)低些。保證金又分為初始保證金和追加保證金。初始保證金是交易者按規(guī)定在交易前交納的保證金。

因價(jià)格變化，交易者所受的帳面損失從保證金中扣除，從而引起保證金下降，當(dāng)降至保證金下限時(shí)(交易所一般者規(guī)定有保證金下限)，經(jīng)紀(jì)有就要求該交易者再交一部分保證金，以便使帳戶達(dá)到初始保證金的水平，這個(gè)追加的部分，就叫做追加保證金。

合同履約保證金比例的操作

由于相關(guān)法規(guī)及辦法對(duì)履約保證金的收取與管理沒有規(guī)定，具體操作時(shí)沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，各地的操作方法都不一樣，筆者查閱了有關(guān)資料，一般的做法都是把保證金交給集中采購機(jī)構(gòu)，但是交付的金額與時(shí)間、有效期、退還時(shí)間有些不同。

1、有些地方把履約保證金作為合同生效的條件，在接到中標(biāo)通知書后7天內(nèi)，中標(biāo)人應(yīng)按合同規(guī)定向業(yè)主提交履約保證金或履約保函。

在供需雙方和采購中心法定代表人或其授權(quán)代理人簽字并加蓋公章并且需方收到供方提交的履約保證金后合同生效。

2、履約保證金金額有些地方是中標(biāo)合同價(jià)的5%以內(nèi)，有些地方是中標(biāo)合同價(jià)的10%以內(nèi)，施工履約保證金金額有些地方規(guī)定為中標(biāo)價(jià)的20%。

3、履約保證金退還的時(shí)間做法也有所不同，基本上不計(jì)利息退還。如采購的是貨物，有些地方是經(jīng)采購人驗(yàn)收合格之日起3個(gè)工作日內(nèi)返還，不計(jì)利息，也有20個(gè)工作日內(nèi)返還的。有些地方規(guī)定貨物經(jīng)采購人驗(yàn)收合格交付之日后不計(jì)利息退還。

工程履約保證金的有效期直至工程竣工驗(yàn)收合格備案后的第2天，在此期間中標(biāo)人出現(xiàn)按施工合同應(yīng)對(duì)業(yè)主給付經(jīng)濟(jì)賠償?shù)那闆r時(shí)，業(yè)主有權(quán)從履約保證金中取得賠償金額;余額由業(yè)主在有效期屆滿后5天內(nèi)按中國建設(shè)銀行同期貸款利率計(jì)息后本息全額退還給中標(biāo)人。

4、不少采購機(jī)構(gòu)在標(biāo)書中注明投標(biāo)人中標(biāo)后投標(biāo)保證金將自動(dòng)轉(zhuǎn)為履約保證金，一旦投標(biāo)保證金金額偏少時(shí)，轉(zhuǎn)入履約保證金階段還要補(bǔ)交。

有些采購機(jī)構(gòu)對(duì)詢價(jià)采購方式規(guī)定，經(jīng)采購人特別要求，可以在詢價(jià)標(biāo)段中明確成交供應(yīng)商在簽訂合同時(shí)，須向采購人提交不高于成交額10%的履約保證金。

采購人未作特別要求的，一般將詢價(jià)保證金自動(dòng)轉(zhuǎn)為履約保證金，額度為成交額的1%，如不足可以要求補(bǔ)繳。

5、對(duì)政府采購的定點(diǎn)企業(yè)，有些地方規(guī)定通過扣除履約保證金的制裁措施。有違規(guī)行為的，一經(jīng)調(diào)查屬實(shí)，第一次通報(bào)批評(píng)，并扣履約保證金10%;第二次扣除履約保證金的50%;第三次扣全部履約保證金;第四次通報(bào)取消其定點(diǎn)資格，并在三年內(nèi)不得參與政府采購的招標(biāo)活動(dòng)。

6、有些地方規(guī)定把履約保證金等同于定金。有些地方規(guī)定招標(biāo)人不得擅自提高履約保證金，招標(biāo)人不履行與中標(biāo)人訂立的合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還中標(biāo)人的履約保證金;

給中標(biāo)人造成的損失超過返還的履約保證金的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)超過部分予以賠償;

沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對(duì)中標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。政府采購中的履約保證金不屬于定金。不論供應(yīng)商是否同意和自愿，采購主體與中標(biāo)供應(yīng)商簽訂合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)援引定金罰則缺乏法律根據(jù)。

履約保證金的作用

履約保證金約束主體十分明確，就是項(xiàng)目中標(biāo)人，履約保證金的主要作用是保證完全履行合同，保證按合同約定的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)和工期條款履行合同。

為了控制中標(biāo)人合同履行過程中的折扣與水分問題，讓中標(biāo)人在合同執(zhí)行前交納一定數(shù)額的履約保證金，根據(jù)合同隨時(shí)考核驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)問題限時(shí)整改，否則將會(huì)沒收或部分扣除履約保證金，在具體操作中，誤期賠償費(fèi)也可從應(yīng)付貨款或履約保證金中扣除。

建立履約保證金制度對(duì)促使中標(biāo)人履約、防止中標(biāo)人違約，督促中標(biāo)人履行合同義務(wù)，對(duì)違約者進(jìn)行懲戒等具有重要的作用。

建議與對(duì)策

1、履約保證金收取數(shù)量及標(biāo)準(zhǔn)目前很難有準(zhǔn)確的說法。履約保證金數(shù)額的多少取決于采購項(xiàng)目的類型與規(guī)模，但大體上應(yīng)能保證中標(biāo)人違約時(shí)采購人所受損失能得到補(bǔ)償，通常為合同金額的5%-10%左右，當(dāng)然采購人要求高于上述額度時(shí)，也不能說不對(duì)，但不能高得太多(為合同價(jià)的15%還是可以的，如果為合同價(jià)的25%就太高了)。

因?yàn)橛嘘P(guān)法律法規(guī)對(duì)履約保證金收取的具體數(shù)額沒有特別的規(guī)定，結(jié)合我國的具體情況，本人認(rèn)為以5%～10%為宜。

2、法律法規(guī)對(duì)履約保證金交付給誰沒有明確規(guī)定，筆者認(rèn)為交給集中采購機(jī)構(gòu)比較合理。集中采購機(jī)構(gòu)作為中間方，能站在公正立場(chǎng)上正確處理合同履約問題，同時(shí)也便于對(duì)采購人與供應(yīng)商進(jìn)行有效控制，維護(hù)雙方的合法權(quán)利。

3、履約保證金應(yīng)在簽定正式合同前提交，履約保證金返還時(shí)間為驗(yàn)收合格之日或合同約定時(shí)間。

履約保證金收取時(shí)間一般情況應(yīng)該在投標(biāo)保證金退還之前，中標(biāo)通知書發(fā)出之后。

具體的時(shí)間規(guī)定應(yīng)在標(biāo)書中明確注明，便于中標(biāo)人操作，目前的投標(biāo)文件一般會(huì)規(guī)定中標(biāo)人在收到中標(biāo)通知書幾天內(nèi)，應(yīng)按照合同規(guī)定繳納履約保證金，否則將沒收投標(biāo)保證金，取消中標(biāo)資格，授予另一中標(biāo)候選人中標(biāo)等。

不少采購機(jī)構(gòu)在標(biāo)書中注明投標(biāo)人中標(biāo)后投標(biāo)保證金將自動(dòng)轉(zhuǎn)為履約保證金，一旦投標(biāo)保證金金額偏少時(shí)，轉(zhuǎn)入履約保證金階段還要補(bǔ)交，按照《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》，原來將中標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)保證金直接轉(zhuǎn)變成履約保證金的做法不再符合規(guī)定了，辦法規(guī)定五日內(nèi)退還，按照標(biāo)書規(guī)定，又必須在交納履約保證金后才能退還履約保證金，這樣來回折騰，影響效率。

中標(biāo)后投標(biāo)保證金自動(dòng)轉(zhuǎn)成履約保證金 ，不足部分再補(bǔ)齊，這樣做比較合理。

4、在工程合同中，招標(biāo)人可將一部分保證金展期至工程完工后，即直到工程最后驗(yàn)收為止。在貨物或服務(wù)采購合同中，招標(biāo)人也可將一部分保證金展期至安裝或調(diào)試之后。

如果中標(biāo)人拒絕提交履約保證金，可以視為放棄中標(biāo)項(xiàng)目(參見《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條的有關(guān)規(guī)定)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在這種情況下，招標(biāo)人可以從仍然有效的其余投標(biāo)中選擇排序最前的投標(biāo)為中選的投標(biāo)，但招標(biāo)人也有權(quán)拒絕其余的所有投標(biāo)，并重新組織招標(biāo)。

5、也有些集中采購機(jī)構(gòu)不收取履約保證金，筆者認(rèn)為，收取履約保證金目的就是保證供應(yīng)商誠實(shí)經(jīng)營和防范風(fēng)險(xiǎn)，收與不收要區(qū)別對(duì)待。

對(duì)于一直從事政府采購業(yè)務(wù)，誠信度高的供應(yīng)商可以不收，如果集中采購機(jī)構(gòu)建立了供應(yīng)商的誠信體系與檔案，確立了綜合考核與評(píng)估制度，就能對(duì)供應(yīng)商的誠信等級(jí)作出正確的評(píng)估。

隨著誠信體系與評(píng)估制度的完善，對(duì)誠信度高的供應(yīng)商不收履約保證金也是合理可行的。

6、在政府采購供應(yīng)商資格審查過程中，采購主體一般都要求參加投標(biāo)的供應(yīng)商必須提供相應(yīng)的保證金，招標(biāo)采購文件的重要內(nèi)容之一就是保證金條款，通常又分為締約保證金和履約保證金。

為了保證政府采購項(xiàng)目順利進(jìn)行，政府采購國際規(guī)則和各國的政府采購法中，都有資金擔(dān)保的規(guī)定。

然而，我國的政府采購法中卻尋找不到一個(gè)有關(guān)履約保證金的條款。招標(biāo)投標(biāo)法中對(duì)履約擔(dān)保的形式和額度也沒有作出規(guī)定。政府采購中的履約保證金應(yīng)該通過立法予以規(guī)范。

履約保證金的具體數(shù)額比例、返還日期、權(quán)利義務(wù)等必須有明確的法律規(guī)范，從而才具有可操作性。解決這個(gè)問題的關(guān)鍵是完善立法，即法律法規(guī)或有關(guān)部門應(yīng)該明確實(shí)施履約保證金制度的各項(xiàng)具體規(guī)定，務(wù)必加強(qiáng)履約保證金的監(jiān)管力度，使履約保證金真正發(fā)揮其確保工期和質(zhì)量、防范風(fēng)險(xiǎn)的作用。